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作品标题的法律保护问题/唐济民

作者:法律资料网 时间:2024-05-17 20:07:07  浏览:8797   来源:法律资料网
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作品标题的法律保护问题

唐济民


作品标题又称作品名称,系标明作品内容的简短语句,它不仅是作品所表达的主题思想的高度概括,而且是一部作品区别于其他作品的重要标志,一个成功的标题更是一部作品整体不可分割的组成部分。关于作品标题是否受法律保护?如受保护,应受何法律保护,如何保护等问题,目前我国法律的规定并不明确。当前,出现了一些涉及作品标题的纠纷和诉讼案件,有擅自将他人作品标题作为商标注册、使用,如“O岁方案”,有擅自将他人作品标题与内容一起使用的,如《现代汉语词典》,等等。在此,笔者将参照国外法律的有关规定,结合我国法律现状和部分典型案例,针对作品标题的法律保护问题作理论上的探讨。
一、其他国家和地区的法律对作品标题的保护
作品标题能否成为著作权法保护的客体,世界各国的法律规定不一。有的国家对其采取著作权保护,有的国家采取其他方法给予保护,有的国家则不予保护。在著作权制度不断发展的历史过程中,有些国家逐渐完善了对作品标题的法律保护。例如,法国1957年著作权法第5条规定:“智力作品的标题只要具有独创性,同作品一样受本法保护”。即使在作品保护期届满后,任何人也不得在可能引起混淆的情况下,以个人名义在同类作品上使用该标题。对于那些不具备独创性的作品标题,则适用反不正当竞争法保护。西班牙1987年版权法(1994年修订文本)第10条(3)款规定:只要作品的标题(或其他名称)具有独创性,就应当作为该作品的一部分享有版权。意大利著作权法第100条、第102条则将仿冒他人作品标题的行为视为不公平竞争行为而予以禁止。此外,日本、澳大利亚著作权法对此也作了类似规定。我国(包括大陆、香港、澳门、台湾)著作权法中,只有澳门著作权法对作品标题的保护问题作出了规定。该法第6条第1款规定,对于原作品本身的具有独创性的书名、篇名,也适用著作权保护,作品的标题不得与其他作品或先前已发表的作品相混淆。当然,也有不少国家对作品标题不予著作权法保护,如美国法院的判例都反对给予作品标题以著作权法保护,认为“一部文字作品的简单标题不是版权保护的客体;虽然它可以在反不正当竞争、反侵占甚至在商标法的理论下受到保护”,电影《星球大战》的版权人诉里根政府的“星球大战”计划侵犯了其作品标题的版权而未能胜诉,原因就在于此。
由此可见,国外法律对作品标题的保护主要通过两条途径:一是利用著作权法予以保护,但对其独创性的要求较高;二是利用反不正当竞争法予以保护,对其独创性要求较低。

二、作品标题的著作权法保护
我国著作权法没有明确规定,作品标题可否作为单独的作品受著作权法保护,理论界对此问题也观点不一,从以上国外立法情况来看,各国也不一致。总的来说,国内学术界可分为两大观点:
第一个观点是,对作品标题不应给予著作权法保护。其主要理由是:首先,从著作权法立法本意来看,法律所保护的客体是作品,更准确地说是作品的整体,标题只是作品的组成部分,不能脱离作品整体而单独成为一部作品。其次,具有独创性是构成作品的必要条件之一。我国著作权法所保护的作品均应具有独创性,但作品标题并不一定具有独创性,因此,著作权法不保护不具备独创性的作品标题。退一步说,即使在立法上对具有独创性的标题给予著作权法保护,那么,在司法审判中就必须划定是否具有独创性的界限,这无疑会给司法审判工作带来很大困难,因此,不宜对作品标题给予著作权法保护。最后,作品标题宜由反不正当竞争法保护。涉及作品标题的纠纷主要是对作品标题进行竞争性商业利用而引起的,违反了诚实信用、公平竞争的原则,由此挤占对方的市场,这属于反不正当竞争法调整的范围。我国《反不正当竞争法》第五条第(二)款明确规定了对知名商品特有的名称予以保护,文学、科学、艺术作品是精神产品,在市场经济中,也是物质产品一种具有思想或能够影响人们思想的。
第二个观点是,对作品标题是否给予著作权法保护不能一概而论,应视该标题是否具有独创性作出不同处理。以作品标题是否具有独创性为界限,可将作品标题分为两类,一类是具有独创性的标题,指由作者创造性的独立完成的标题,而非抄袭、摹仿他人的作品标题。另一类是不具有独创性的标题,指该标题并非作者的独立创作成果,而是借用、摹仿他人的作品标题或不受著作权法保护属于公有领域的字、词、句作为标题。
持这一观点的学者认为,著作权法对具有独创性的作品标题应当予以保护,笔者同意这一观点,理由是:
第一,我国《著作权法》及其实施条例虽未直接规定对作品标题予以保护,但是,我们可以发现保护作品标题的有关间接性规定。例如,该法第十条第四项规定的“保护作品完整权”,就包含有不得擅自改动作品标题的含义;又如,该法第十二条、第十四条都有行使著作权时,不得侵犯原作品的著作权,同时也不得侵犯原作品的标题等。
第二,作品标题与作品内容一样,都是作者独创性的劳动成果。作品标题对于作品,具有画龙点晴的作用,一部作品,如果其标题平淡无奇,不能深刻揭示其作品内容,即不能对作品思想内容作出直接的、概括的表达,就很难说这部作品是一部好的作品。作者在创作作品过程中,对作品标题的创作往往要付出极大的心血,特别是具有独创性的标题更需要作者付出更多的创造性智力劳动,而作品标题一旦确定,作者就据此而决定内容和进行艺术安排,考虑表达形式,以使作品的思想内容与其标题达到完美的统一。一部好的作品往往有一个具有独创性的标题,比较成功的作品标题有:《红楼梦》、《围城》等,它们已经与作品内容融为一个不可分割的整体。虽然作品标题本身不是一部单独的作品,但它是作品的重要组成部分。绝大多数受保护的作品,并不是其全部内容都属于作者创作的,著作权法保护作者的智力创作成果,仅仅是其作品中确实属于独创性的内容,如果该作品的标题也属于作者的智力创作成果,那么,著作权法对于这种具有独创性的标题应将其作为作品之组成部分来加以保护。
第三,著作权法保护的对象是对思想的具有独创性的表达形式,而不是易于认定的具有独创性思想的表达形式。不能因为对作品标题是否具有独创性的认定比较困难,就对作品标题一律不予著作权法保护。任何一个著作权案件都会遇到认定作品是否具有独创性的问题,法院不会因为独创性认定困难而拒绝受理。笔者认为,对具有独创性的作品标题,著作权法应当予以保护,因为这符合著作权法的立法精神,同时建议,在司法实践中如何认定标题是否具有独创性可以借鉴澳门法律的有关规定。澳门著作权法在给予独创性的标题保护的同时,也规定了几项对作品标题不予保护的情况:第一,属于统称、固定名称或惯称的标题,如《中国历史》、《法律课程》等,此类标题不受保护的主要原因在于其缺乏独创性,同时,此类标题属于统称或惯称,若将其权利单独授予某个人或某些人,则会对大众生活带来诸多不便。第二,以历史人物的名字或以历史戏剧剧名及以神话故事标题构成的作品标题,如《诸葛亮》、《孟姜女》等,这类作品标题之所以不受保护,一是因为历史人物的名字、历史戏剧剧名及神话故事标题通常为惯称或固定称号,缺乏独创性;二是因为它们的标题是人类的共同财富,不应由某个作者所单独享有。第三,各种定期出版且发行期长达(?1年以上的报纸和期刊的标题才受著作权法保护,否则不予保护。第四,未经发表的作品的标题不受该法保护,但是未经发表的作品如果构成另一件已发表的同类作品的组成部分,并且事先和另一作品一起进行过登记且标题相同或相似者可受到保护。该规定强调作品的发表条件或登记条件,如果符合以上条件,则容易在诉讼中举证,便于案件的审理。否则,法院将很难判断哪件作品标题属于在先创作。
三、作品标题的反不正当竞争法保护
关于作品标题的反不正当竞争法保护的问题,大多数国家法律都有明确的规定,如以上提及的法国、意大利、日本等国,我国《反不正当竞争法》对于作品标题的保护主要是该法第五条第二项所禁止的不正当竞争行为:“擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢,或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢,造成和他人的知名商品相混淆,使购买者误认为是该知名商品”。在市场经济中,文化、艺术、科学领域的作品也能成为商品,甚至知名商品(也可称作知名作品)。这一规定明确禁止对知名作品的标题的不正当竞争使用。根据该条文,使用他人作品标题构成不正当竞争行为的要件是:
一、必须是对知名作品特有名称(标题)擅自作相同或近似使用。这里必须明确“知名作品”和“特有”两个词汇的法律含义。第一,关于“知名商品”的法律含义,虽然《反不正当竞争法》对此未作明确规定,但国家工商行政管理局发布的《关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定》第三条第一款对此作了解释,即“本规定所称知名商品是指在市场上具有一定知名度,为相关公众所知悉的商品”。笔者认为,这一解释仍然没有明确“知名”的具体认定标准。如何对“知名商品”划定一个具体的标准,确实是立法中的一大难题。目前,只有一些地方性的法规作了界定,但有的规定也比较抽象。在司法实践中,认定行为人是否以不正当竞争行为对他人知名商品进行了侵权,主要采取“反推原则”,即只要证明行为人确实擅自使用了与他人知名商品相同或相似的名称,即可认定行为人实施了侵犯他人知名商品的不正当竞争行为,至于该知名商品所获得的有关奖励,可作为该知名商品知名程度的参考。第二,关于“特有”一词的法律含义,该《若干规定》第三条第二款也作了解释,即“本规定所称特有,是指商品名称、包装、装潢非为相关商品所通用,并具有显著的区别性特征”。当然,有些作品的名称(标题)本来缺乏显著特征,不具有“特有性”,但权利人在长期的使用过程中,由于其高超的创作水平,在广大读者中建立了较高的声誉和影响,从而使该标题建立了与其他同类作品显著的区别性特征,这是属于基于使用结果而创造出来的区别性特征,关于这一问题,笔者将在以下“作品标题的商标法保护”一节中予以论述。综合以上分析后可以得知,知名作品特有的名称(标题),是指知名作品独有的与通用名称有显著区别的作品名称;对知名作品特有名称(标题)的擅自使用,是指未经著作权人许可,将与他人知名作品特有的名称(标题)完全相同的名称或近似名称作为自己作品的名称使用。
二、这种使用造成了使用者的作品与知名作品相混淆。使购买者误认为使用者作品是该知名作品。这里必须明确“混淆”和“误认”的法律意义。第一,如何判断是否造成了混淆?我国的《反不正当竞争法》及有关的法规、规章均未作具体的规定。笔者认为,对于混淆的判断首先是根据一般购买者注意能力的高低,相同或近似的作品名称足以引起误认的,即构成混淆。第二,如何判断造成了误认?我国的《反不正当竞争法》第5条第2款项对于“可能引起误认”的情况未予规定,但是,《关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定》第2条规定:“前款所称使购买者误认为是该知名商品,包括足以使购买者误认为是该知名商品”。笔者认为,这一规定是合乎情理的。这一规定表明,我国法律所确认的误认包括实际误认和可能误认两种形态,也即仿冒商品只要有引人误认的可能,就可以认定属于不正当竞争行为,而不必要求业已产生的实际误认。例如,北京法院审理的中国社会科学院语言研究所、商务印书馆诉王同亿、海南出版社侵害著作权一案中,原告就提出了《现代汉语词典》这一作品标题应予保护的问题。众所周知,《现代汉语词典》是由中国社科院语言所编辑的辞书作品,经过20多年的广泛发行,已在广大读者中建立了较高的声誉和知名度,属于知名作品。被告在“现代汉语词典”这一名称前冠以“新”字作为自己作品的标题,显然足以给相关读者造成误认或可能造成误认,虽然虽然一、二审判决中均未支持原告的请求,也未给该作品标题是否保护作出定论,但笔者认为,根据法律规定,被告的这种使用行为已构成不正当竞争。
笔者认为,我国《反不正当竞争法》对作品标题的保护,首先必须确认该作品的“知名性”,在目前有关法律规定尚不十分明确的情况下,只能通过司法实践就个案分别作出不同的处理。
四、作品标题的商标法保护
关于作品标题的反不正当竞争法保护的问题,大多数国家法律都有明确的规定,如以上提及的法国、意大利、日本等国,我国《反不正当竞争法》对于作品标题的保护主要是该法第五条第二项所禁止的不正当竞争行为:“擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢,或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢,造成和他人的知名商品相混淆,使购买者误认为是该知名商品”。在市场经济中,文化、艺术、科学领域的作品也能成为商品,甚至知名商品(也可称作知名作品)。这一规定明确禁止对知名作品的标题的不正当竞争使用。根据该条文,使用他人作品标题构成不正当竞争行为的要件是: (中译名:读者文摘),是美国发行量最大的普及综合性文摘月刊,且美国出版商在其国内已经获得了?
其次,有些作品的标题不符合商标的显著性特征,不能申请为注册商标,当然就不能受到商标法的保护,某些通用标题如《中国法制史》显然不具备商标显著性的特征,因为它是有关中国法律制度形成、发展历史的著作的通用名称,不能被独家占用,因此也就不能申请注册为注册商标。
最后,作品标题显著性的产生也有一种特殊情况,笔者在前文已提到,有些作品的标题原先不具有显著性的区别特征,在经过权利人长期使用后使该标题产生了区别于其他同类作品的显著性特征。在国外的商标法中,这种情况被称为通过使用取得的显著性,即在经过长期使用后已被消费者及工商界认为起到区别出处的作用,从而产生的?第二含义?,即比标记本来还强的商标含义。目前,我国《商标法》的规定对此问题没有涉及,但国外立法中大多有对此问题的规定。如法国、德国、英国等大多数欧盟成员国及欧共体商标法,均允许叙述性词汇、商品或服务的常用甚至通用名称可以通过使用最终取得显著性。我国也有学者提出,我国《商标法》中应当增加这一方面的规定,笔者认为,这很有必要,因为这种情况在现实生活中比较普遍,尤其对于报刊、杂志更加重要。有些报刊、杂志的标题原先虽不具有显著性特征,但在其创刊发行后,逐渐在广大读者中建立了较高的声誉和影响,只要一提及该标题,读者的概念中就会立即反映出它的出版社,不会与其他同类型的报刊、杂志产生混淆,这就是使用后产生的显著性。例如,《足球》报创刊至今已二十余年,该报从多重视角全方位、真实地报道国内外足球运动的动态,每期的发行量达几百万份,发行地区遍及全国甚至海外,是广大球迷所津津乐道的报刊。但其标题?足球?其实很普通的,谈不上有何显著性,所有专业报道足球消息的报纸都可以称作?足球报?。但广州《足球》报社的《足球》报经过长期的出版、发行,已经与其他足球报纸产生了显著性的区别。现在,一名读者在邮局或者报刊零售者处提出买一份《足球》报,营业员肯定会拿广州《足球》报社出版的《足球》报给读者,而不会是其他任何足球报纸。笔者认为,任何作品的标题只要具备了这样的显著性特征,权利人就该标题应当可以获得注册商标专利权,获得商标法的保护。
综上所述,笔者认为,对作品标题的法律保护,著作权法、反不正当竞争法、商标法的规定,都有各自的特点和要求。作品标题一旦被擅自使用,权利人如考虑以著作权法获得司法救济,其前提是该标题必须具有独创性;权利人如考虑以反不正当竞争法获得司法救济,其前提是作品本身具有“知名度”,系“知名作品”;权利人如考虑以商标法获得司法救济,其前提是该标题已申请注册为注册商标。但相比较而言,笔者认为,著作权法对作品标题的保护更为直接。

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城乡建设环境保护部批准房屋修缮工作质量检验评定标准(试行)

城乡建设环境保护部


城乡建设环境保护部批准房屋修缮工作质量检验评定标准(试行)
1984年11月8日,城乡建设环境保护部

为了统一房屋修缮工作质量检验评定方法,进一步的提高工程质量,多快好省地完成修缮施工任务,我部委托沈阳市房地产管理局编写了《房屋修缮工程质量检验评定标准》,现批准自一九八五年一月一日起在房地产管理部门试行。
1 引 言
1.1 为适应房屋修缮工程检验评定质量的需要,特制定本标准。
1.2 房屋修缮工作质量的检验和评定按“分项”、“分部”、“单位”工程三级进行。
1.2.1分项工程按修缮工程的主要项目划分。
1.2.2分部工程按修缮房屋的主要部位划分。
1.2.3单位工程:大楼以一幢为一个单位;其它房屋可根据具体情况,按单幢或多幢(院落或门牌号)为一个单位。
1.3 本标准的工程质量分为“合格”和“优良”两个等级,评定时按下列规定执行:
1.3.1 分项工程的质量评定:
1.3.1.1 合格:主要项目(即标准采用“必须”、“不得”用词的条文),均应全部符合本标准的规定;一般项目(即标准中采用“应”、“不应”用词的条文),均应基本符合本标准的规定;对有“质量要求和允许偏差”(见附表)的项目,其抽查的点数中,有60%及其以上达到要求的,该分项质量应评为合格。
1.3.1.2 优良:在合格的基础上,对有“质量要求和允许偏差”的项目,其抽查点数中,有80%及其以上达到要求的,该分项质量评为优良。
各分项工程如不符合本质量标准规定,经返工重做,可重新评定其质量等级,但加固补强后的工程,一律不得评为优良。
1.3.2 分部工程的质量评定:各分项工程均达到合格要求的,该分部工程评为合格;在合格的基础上,有50%及其以上分项质量评为优良的,该分部工程评为优良。
1.3.3 单位工程的质量评定:各分部均达到合格要求的,该单位工程评为合格;在合格的基础上,有50%及其以上分部质量评为优良的(屋面、主体分部工程必须达到优良),该单位工程评为优良。
1.4 本标准适用于各类民用房屋修缮工程质量的检验和评定。凡未编入的项目由各地根据实际情况自行制定补充标准。

第一篇 土建部分
2 屋面工程
2.1 平瓦屋面
2.1.1 不得漏水。
2.1.2 瓦片不应有缺角(边、瓦爪)、砂眼、裂纹和翘曲。
2.1.3 挂瓦条或泥梗分档应均匀、平直。挂瓦应平整、搭接紧密。
2.1.4 脊瓦与坡面瓦之间空隙、沿山墙挑檐的平瓦,应用砂浆填实、抹平和封固。
2.1.5 屋脊、封山、檐口应平直。天沟、斜沟、檐沟和泛水的质量,应符合设计要求和规范规定。
表1
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编 | | |
号 | 检查内容 | 质量要求或允许偏差 | 检查方案
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1 | 行列不横平竖直 | 每50平方米不多于3行 | 直 观
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2 | 瓦不严密喝风 | 每开间不多于3块 | 直 观
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3 | 屋脊不直 | 每开间±20 | 用尺量
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4 | 脊瓦搭盖坡瓦的长度不少于 | 40 | 用尺量
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| 天沟、斜沟、檐沟铁皮伸入瓦片下| |
5 |长度 | 150 | 用尺量
------|--------------------------------|--------------------------------------|--------------------
6 | 瓦头挑出檐口长度 | 50—70 | 用尺量
------|--------------------------------|--------------------------------------|--------------------
| 突出屋面的墙或烟囱的侧面瓦深 | |
7 |入泛水长度不少于 | 50 | 用尺量
------------------------------------------------------------------------------------------------------
2.1.6 风大地区和坡度超过30的屋面或冷摊瓦屋面,一般应用镀锌铁丝或铜丝将瓦片扎牢在挂瓦条上。
2.1.7 屋面部分串瓦或补瓦,新旧瓦规格应一致,结合应吻合。
2.1.8 勾脊抹梢应光滑洁净。
2.1.9 平瓦屋面的定量要求见表1。
2.1.10计点单位:两落水屋面以一开间前后为两点;一落水屋面以一个开间为一点,屋脊以一个开间为一点;斜沟以一侧为一点,天沟、檐沟、泛水以一条为一点。
2.1.11 检查数量:各抽查30%,但各不少于三点。
注:表内未标明单位的数,均以毫米(mm)为单位(下同)。
2.2 小青瓦屋面
2.2.1 不得漏水。
2.2.2 铺草泥背的厚度应符合要求分层抹平,至少分两层铺抹。
2.2.3 铺瓦前要选瓦,其外形应整齐,不应有砂眼、裂缝、掉角等缺陷。
2.2.4瓦垅必须上下顺直,前后对正,上下瓦的搭接长度一般为瓦长的2/3(三搭头),瓦垅均匀一致。
2.2.5瓦底泥应坐满,瓦垄边缘应相互咬接紧密,不应有喝风、离缝现象。
2.2.6 望砖、芦席、木板底或冷摊小青瓦仰瓦应平稳严密,合瓦应密实平直。
表2
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编 | | |
号 | 检查内容 | 质量要求或允许偏差 | 检查方法
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1 | 瓦搭头不均匀 | 每开间不多于10块 | 直 观
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2 | 瓦喝风翘曲 | 每开间不多于5块 | 直 观
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3 | 天沟、斜沟、檐沟铁皮伸入 | 150 | 尺 量
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4 | 脊瓦搭盖坡瓦的长度不少于 | 40 | 尺 量
------|--------------------------------|----------------------------------|------------------------
5 | 瓦头挑出檐口长度 | 40—60 | 尺 量
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| 突出屋面的墙或烟囱的侧面瓦深 | |
6 |入泛水长度不少于 | 50 | 尺 量
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7 | 脊瓦卧实不断裂 | 裂缝1M以内的不超过3处 | 直观,插片试
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2.2.7 屋脊、檐口应平直,堵抹密直。
2.2.8 整修小青瓦屋面,应保持原有屋面平整、衔接紧密。碎瓦、垃圾应清理干净。
2.2.9 小青瓦屋面的定量要求见表2。
2.2.10 计点单位:两落水屋面以一个开间前后为两点,一落水屋面以一个开间为一点,屋脊以一个开间为一点,斜沟以一侧为一点,天沟、檐沟、泛水以一条为一点。
2.2.11 检查数量:各抽查30%,但各不少于三点。
2.3 卷材屋面
2.3.1 不得渗漏。
2.3.2 卷材防水材料和配合比必须符合设计要求和规范规定。
2.3.3 卷材与基层之间、各层卷材之间应粘结牢固、表面平整,不允许有皱折、空鼓、气泡、流淌、翘边和封口不严等缺陷。
2.3.4 卷材与屋面突出物的连接处和转角处,穿过防水层的各种管道与防水层之间的空隙,均应铺贴牢固和封闭严密。
2.3.5 屋面卷材防水层的表面坡度应符合排水要求,不应有积水现象。
2.3.6 保护层的砾砂(豆石)应筛洗干净、撒铺均匀。
2.3.7 隔热板应铺平垫稳,隔热保温层应按设计要求铺设。
2.3.8 修补卷材层面,垃圾应清理干净,浇粘应密实,接叠处应平服,不得积水。
2.3.9 卷材屋面的定量要求见表3。
表3
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编 | | |
号 | 检查内容 | 质量要求或允许偏差 | 检查方法
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1 | 找平层表面平整 | 10 | 2米靠尺量
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2 | 铺卷材料表面平整 | 7 | 脚 踏
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3 | 隔热铺块料不平稳 | 每开间不多于三处 | 脚 踏
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| 卷材搭接宽度 | 长 边 | 短 边 |
| |----------------|----------------|
4 | 平屋顶 | 不少于70 | 不少于100 | 尺 量
| 坡屋顶 | 不少于70 | 不少于100 |
| 地下防水 | 不少于100 | 不少于150 |
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2.3.10 计点单位:以一个开间为一点。
2.3.11 检查数量:抽查30%,但不少于三个开间。
2.4 刚性防水屋面
2.4.1 不得漏水。
2.4.2 基层处理干净,粘结牢固,细石混凝土的配合比必须符合设计要求。应滚压密实,抹平、压光,无裂缝。
2.4.3 表面坡度应符合设计和排水要求
2.4.4 刚性防水屋面裂缝的修理,应填嵌密实,抹平压光,垃圾出清,不得渗漏。
2.4.5 刚性防水屋面的定量要求见表4。
2.4.6 计点单位,以一个开间为一点。
2.4.7 检查数量:抽查30%,但不少于三个开间。
表4
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编 | | |
号 | 检查内容 | 质量要求或允许偏差 | 检查方法
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1 | 横向表面平整 | 5 | 2米靠尺量
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2 | 找坡与设计差 | ±10 | 尺量
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3 | 不起壳 | 壳声不长于200 | 敲击、尺量
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2.5 白铁、石棉瓦屋面
2.5.1 不得漏水。
2.5.2 安装必须顺直,钉接必须牢固,搭接平服,表面不得有空洞。
2.5.3 石棉瓦竖垅压搭应割角,不应有喝风、翘曲现象,搭接横向2垅、竖向150;瓦垅铁竖向搭接不少于100。
2.5.4 竖立缝铁皮分档均匀、方正、铁皮咬口严密。瓦棒铁皮屋面咬口顶部不得有裂纹,瓦棒必须顺直一致。
2.5.5 铁皮背面必须刷防锈漆,不得有漏刷现象。
2.5.6 白铁、石棉瓦屋面的定量要求见表5。
表5
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编 | | |
号 | 检查项目 | 质量要求或允许偏差 | 检查方法
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1 | 竖向搭接压槎 | --10 | 尺 量
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| | 每张白铁不少于6只钉, |
2 | 钉接牢固 | 石棉瓦不少于4只钉 | 直 观
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| | 新做小于10 |
3 | 4M以内瓦楞直向偏差 | 翻做小于20 | 直 观
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2.5.7 计点单位:以一个开间为一点。
2.5.8 检查数量:抽查30%,但不少于三个开间。
2.6 白铁工程
2.6.1 泛水坡度应适合,下面应与瓦面接严,咬口应焊牢,无开缝漏水现象,上口应嵌进泛水沿内。
2.6.2 天沟、斜沟的咬口应严密,泛水应符合设计要求,安装时两翼上端压入屋面面层不少于150。
2.6.3 弯头与水头的咬口和焊缝应严密,安装位置正确,与墙接触牢固。不得有积水、窜水等现象,外观要顺直。
2.6.4 檐沟、立水管的咬口和焊口应严密。檐沟应找泛水坡度,卡子安装牢固,棱角线条整齐。立水管安装的位置正确,上下垂直。
2.6.5 双面均应涂防锈剂。
2.6.6 白铁工程的定量要求见表6。
表6
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编 | | |
号 | 检查内容 | 质量要求或允许偏差 | 检查方法
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1 | 泛水上端入墙深度不少于 | 20 | 尺 量
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| | 檐沟25 |
2 | 搭接口长度不少于 | 天沟、斜沟、泛水40 | 尺 量
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3 | 立水管垂直度(每层) | 5 | 尺 量
----------------------------------------------------------------------------------------------------
2.6.7 计点单位:泛水、天沟、檐沟以一条为一点,斜沟以一侧为点,立水管一根为一点。
2.6.8 检查数量:各抽查30%,但各不少于三点。
3 主体工程
3.1 砖墙
3.1.1 砌体砂浆必须密实饱满,水平缝的砂浆饱满度不得低于80%(不包括承重空心砖砌体)。
3.1.2 砂浆强度必须符合设计要求。同标号砂浆的平均强度,不得低于设计标号;任意一组试块的最低值不得低于设计标号的75%。
3.1.3 组砌方法应正确。不应有通缝;独立砖柱不得用包心砌法;墙角处和交接处的斜槎和直槎应通顺密实,直槎必须按规定加拉结筋。
3.1.4 清水墙面应保持平整清洁,刮缝深度应适宜,勾缝应密实,深浅要一致,横竖缝交接处应平整。
3.1.5 预埋件、预留孔洞的位置应符合设计要求留置。
3.1.6 新旧墙接槎应平顺密实,交接处至少五皮砖抠槎一处,接槎部位砂浆必须饱满密实。
3.1.7 半截砖使用在承重墙上不允许超过25%,不应集中在一处使用,用在非承重墙上,每三皮半砖应砌一行整砖。
3.1.8 镶门窗洞应方正平顺,过梁入墙每边不少于25厘米,如用木材做过梁,入墙部分应涂防腐剂。
3.1.9 空斗墙必须用整砖砌筑,在不够整砖处可加丁砖,各式空斗墙都应用长砖两面搭牢,竖缝应严密。
3.1.10 碎砖墙(长短、厚薄不一的旧砖)每层砂浆应饱满填平、填实,丁砖必须是整丁,墙面应垂直平整。
3.1.11 镶砌或局部拆砌墙面应平整、无裂缝、砂浆必须饱满、背楔应严密,镶补墙面丁砖必须是整丁。
3.1.12 半砖墙必须砌筑稳固,与木柱接合处要斩虎叉口或在木柱上加钉木砖,间距每50厘米一处。
3.1.13 砖墙的定量要求见表7。
3.1.14 计点单位:内墙面以一个自然间一堵为一点,外墙面以一个开间一堵为一点。
3.1.15 检查数量:内墙按自然间抽查20%,最低不少于两间,若仅一间,最低不少于两点;外墙按开间抽查40%;山墙每堵抽查两点;砖柱按实际抽查30%,但不得少于两点。
3.2 石墙
3.2.1 毛石、毛料石质量、规格、品种均应符合设计要求。
3.2.2 砂浆强度必须符合设计要求。
3.2.3 组砌方法应正确,砌体砂浆密实饱满,不应有通缝,毛石砌体不应有干垫和双垫。墙面每0.7平米以内应砌入丁石(勾心石)一块,水平距离不应大于2米,三角缝宽度不应超过4厘米。
3.2.4 基础和墙身的转角和梁垫下以及门窗角应用毛料石和适当加工的方整毛石。
3.2.5 砌体接槎分段砌筑时必须留梯形斜槎,相邻高差不得超过1.2米。
表7
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编号| 检查内容 | 质量要求或允许偏差 | 检查方法
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
| | 每 层 | 6 | 托线板
| |--------------------|----------------------------------|
1 | 垂直度 | 全高10米以下 | 15 | 经纬仪
| | 10米以上 | 20 | 吊线、尺量
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
2 | 轴线位移 | 1 | 经纬仪、水准仪复查
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
3 | 基础和楼地面标高 | ±16 | 经纬仪、水准仪复查
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
| | 清水墙、柱| 6 |
4 | 表面平整度 | 混水墙、柱| 9 | 2米靠尺量
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
| 水平缝平直度 | |
5 | 清水墙10米以内 | 8 | 拉线、尺量
| 混水墙10米以内 | 12 |
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
| 水平灰缝厚度 | |
6 | (10行砖累计数) | ±10 | 拉线、尺量
----------------------------------------------------------------------------------------------------

----------------------------------------------------------------------------------------------------
编号| 检查内容 | 质量要求或允许偏差 | 检查方法
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
7 | 清水墙面游丁走缝(每层) | 25 | 吊线尺量
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
8 | 门窗洞口宽度(后塞口) | ±6 | 尺 量
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
9 | 拆砌新旧墙咬口 | 每米(高度)不少于3个 | 直 观
----------------------------------------------------------------------------------------------------
3.2.6 石墙的定量要求见表8。
3.2.7 计点单位:内墙面以一个自然间一堵为一点,外墙面以一个开间一堵为一点。
3.2.8 检查数量:内墙按自然间抽查20%,最低不少于两间,若仅一间,最低不少于两点;外墙按开间抽查40%;山墙每堵抽查两点。
表8
----------------------------------------------------------------------------------------------------
编 | | |
号 | 检查内容 | 质量要求或允许偏差 | 检查方法
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
1 | 砂浆饱满 | 不低于75% | 直 观
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
| | 基基±30墙+20 |
2 | 砌体厚度 | 0 --10 | 尺 量
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
3 | 轴线位移 | 基基20 墙15 | 经纬仪
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
4 | 基础和楼面标高 | ±20 | 经纬仪水准仪
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
| | 每 层 | 20 |
5 | 垂 直 | 全 高 | 30 | 经纬仪或吊线尺量
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
6 | 表面平整 | 20 | 纵横两方用尺量
----------------------------------------------------------------------------------------------------
3.3 水泥砂浆防水层
3.3.1 不得渗漏。
3.3.2 水泥、防水剂的质量、砂浆的配合比和防水层的细部处理(变形缝、预埋件、管道穿过处等)应符合设计要求和规范规定。
3.3.3 防水层与基层结合应紧密,面层应压实压光,接缝严密,不应有空鼓、裂缝、脱层和滑坠等现象。
3.3.4 水泥砂浆防水层的定量要求见表9。
表9
----------------------------------------------------------------------------------------------------
编 | | |
号 | 检查内容 | 质量要求或允许偏差 | 检查方法
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
| | 铺抹、不掩盖 | 4 |
1 | 表面平整 | 铺抹、掩盖 | 7 | 2米靠尺量
------|------------|------------------|----------------------------------|----------------------
| | 抹面厚度 | ±4 | 在施工中用
2 | 厚 度 | 喷射厚度 | ±5 | 钢针插入和尺量
----------------------------------------------------------------------------------------------------
3.3.5 计量单位:按防水层面积20%为一点。
3.3.6 检查数量:不少于三点。
3.4 模板工程
3.4.1 模板及支撑应有足够的强度、刚度和稳定性,并不致发生不允许的下沉。
3.4.2 模板和支撑应保证结构和构件各部分形状尺寸和相互位置的正确性。
3.4.3 模板间的缝隙应严密,不得漏浆,预埋件安置牢固。
3.4.4 模板内侧应平整干净,侧帮顺直方正。
3.4.5 模板工程的定量要求见表10。
3.4.6 计点单位:墙板以一间一堵为一点,梁、柱以一根为一点。
3.4.7 检查数量:墙板抽查20%的自然间,但不少于三点;梁、柱各抽查10%,但各不少于三点。
表10
----------------------------------------------------------------------------------------------------
编 | | |
号 | 检查内容 | 质量要求或允许偏差 | 检查方法
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
| | 木模3 |
1 | 模板缝隙小于 | 钢模1 | 直观尺量
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
2 | 墙、柱全高垂直度 | 8 | 吊线尺量
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
| | +2 |
3 | 横截面尺寸 | --5 | 尺 量
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
| | 独立基础 | 5 |
4 | 轴线位移 | 其 他 | 10 | 尺 量
------|--------------|----------------|----------------------------------|----------------------
| | 刨 光 | 5 |
5 | 表面平整 | 不刨光 | 8 | 2米靠尺量
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
| | +2 |
6 | 有装配件的支承面标高 | --5 | 水准仪
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
7 | 预埋件、预留孔位移 | 8 | 纵横两方用尺量
----------------------------------------------------------------------------------------------------
3.5 钢筋工程
3.5.1 钢筋的钢号、规格、安装间距及保护层厚度均应符合设计要求和规范规定。
3.5.2 钢筋表面不允许有油渍、漆污和颗粒状或片状老锈。
3.5.3 钢筋焊接和绑扎的接头应符合设计要求,焊接接头表面不得有烧伤、裂纹和较大的金属焊接瘤等缺陷,
3.5.4 焊接和绑扎的钢筋骨架和钢筋网应牢固,不得松动变形,主筋数量必须正确,同一截面受力钢筋接头数量和搭接长度,应符合设计要求和规范规定。
3.5.5 钢筋工程的定量要求见表11。
表11
----------------------------------------------------------------------------------------------------
编 | | |
号 | 检查项目 | 质量要求或允许偏差 | 检查方法
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
| 钢筋保护层局部偏差: | |
| 基 础 | ±10 | 尺 量
1 | 梁、 柱 | ±5 | 尺 量
| 板、 墙 | ±8 | 尺 量
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
| 箍筋间距 绑 扎 | ±20 | 尺 量
2 | 点 焊 | ±10 | 尺 量
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
| 几何尺寸 长、 宽 | ±10 | 尺 量
3 | 高 | ±5 | 尺 量
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
| 焊接预埋件 中心位移 | 5 | 尺 量
4 | 水平高差 | 8 | 尺 量
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
| 弯起排距 弯起点位移 | 20 | 尺 量
5 | 受力筋排距 | ±5 | 尺 量
----------------------------------------------------------------------------------------------------
3.5.6 计点单位:墙板以一间一堵为一点,梁、柱以一根为一点。
3.5.7 检查数量:墙板抽查20%的自然间,但不小于三点;梁、柱各抽查10%,但各不少于三点。
表12
----------------------------------------------------------------------------------------------------
编 | | 质量要求 |
号 | 检查内容 | 或允许偏差 | 检查方法
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
1 | 蜂窝麻面不大于 | 构件表面积的5% | 直观、尺量
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
| | 5米以下 | 10 |
2 | 柱、墙垂直度 | 5米以上 | 15 |经纬仪、吊线、尺量
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
3 | 表 面 平 整 | 8 | 2米靠尺量
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
| | +8 |
4 | 横 截 面 尺 寸 | --5 | 尺 量
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
| | 独 立 | 10 |
5 | 基础中心线位移 |----------|----------------------------------| 尺 量
| | 其 它 | 15 |
------|--------------------------------|----------------------------------|----------------------
6 | 预埋件、预留孔中心位移 | 5 | 纵横两方用尺量
----------------------------------------------------------------------------------------------------
3.6 混凝土工程
3.6.1 混凝土强度和配合比必须符合设计要求。
3.6.2 试块抗压极限强度的平均值不得低于设计标号;任意一组试块的最低值不得低于设计标号85%。
3.6.3 水泥出厂日期如超过三个月以上者,必须重新试验,砂、石应清洗干净,不能含有泥土、杂质。
3.6.4 混凝土应震捣密实,合理养护,表面平整不应露筋和有较多的蜂窝麻面。
3.6.5 混凝土构件修补,原有酥松基层应处理干净、钢筋除锈、焊齐补足,新旧结合面应密实,表面平整无起壳、裂缝。
3.6.6 混凝土工程定量要求见表12。
3.6.7 计点单位:墙板以一间一堵为一点,梁、柱以一根为一点。
3.6.8 检查数量:墙板抽查20%的自然间,但不少于三点;梁、柱各抽查10%,但各不少于三点。
3.7 混凝土预制构件安装
3.7.1 构件吊装时的混凝土强度必须符合设计要求。如设计无规定时,不得低于设计标号70%。
3.7.2 构件就位校正后的焊接质量应该符合规范规定。
3.7.3 吊装后构件不应出现扭曲、损坏、倒置等现象。板的搁置长度,砖墙上不少于8厘米,梁上不少于6厘米,搁置点的坐灰应密实、不松动。
3.7.4 构件就位校正后,需要放钢筋拉结或焊接的,就符合设计要求。灌缝的细石混凝土配合比要正确,缝内拉圾应清除,捣固应密实、结成整体。
3.7.5 混凝土预制构件安装的定量要求见表13。
3.7.6 计点单位:楼、地板以一个自然间为一点,楼梯以一个梯段为一点,圈梁、过梁以一间(一根)为一点。
3.7.7 检查数量:按构件数量各类各抽查10%,但各不少于三点。表13
------------------------------------------------------------------------------------------------------
编 | | 质量要求 |
号 | 检查内容 | 或允许偏差 | 检查方法
------|--------------------------------|----------------------------------|------------------------
1 | 梁、柱中心偏移 | 5 | 尺 量
------|--------------------------------|----------------------------------|------------------------
| | 5米以下 | 5 |
2 | 柱垂直 |--------------|----------------------------------|经纬仪、吊线、尺量
| | 5米以上 | 10 |
------|--------------------------------|----------------------------------|------------------------
| | 抹灰5 |
3 | 相邻两板下表面平整 | 不抹灰3 | 尺 量
------|--------------------------------|----------------------------------|------------------------
4 | 板中心偏移 | 10 | 尺 量
------|--------------------------------|----------------------------------|------------------------
| | 位 移 | 10 | 尺 量
5 | 楼梯、阳台|--------------|----------------------------------|
| | 标 高 | ±5 | 水准仪
------------------------------------------------------------------------------------------------------
3.8 木屋架
3.8.1 木材、金属杆件的材质及各节点、杆件尺雨、下弦起拱高度,均应符合设计要求和规范规定。
3.8.2 结构各部分的连结必须紧密牢固,槽齿应密合,螺栓应拧紧,间距应正确,钢拉杆应平直。
3.8.3 木构件接触潮湿或埋入墙内的部分应涂防腐剂,铁件应涂防锈剂,患白蚁地区应采取防蚁措施。
3.8.4 修接立帖屋架柱脚的腐烂蛀蚀部分应锯净,柱脚修接高度超过80厘米以上时,接合处应用铁板螺丝连接牢固。接榫必须紧密不松劲,不得用钉子代替。
3.8.5 屋架的各节点用夹板加固时,夹板材质及断面尺寸应符合设计和规范要求。
3.8.6 换补的加固铁件、夹板垫木位置应正确,接触应严密。
3.8.7 屋架安装后不得有扭曲和节点松动现象。
3.8.8 木屋架的定量要求见表14。
3.8.9 计点单位:以一榀为一点。
3.8.10 检查数量:按屋架总数抽查50%以上。
表14
------------------------------------------------------------------------------------------------------
编 | | 质量要求 |
号 | 检 查 内 容 | 或允许偏差 | 检查方法
------|--------------------------------|----------------------------------|------------------------
| 截 | |10厘米以下| --2 |
| 面 | 锯材宽 |------------|----------------------------------|
1 | 尺 |度及高度 |10厘米以上| --3 | 尺 量
| 寸 |------------------------|----------------------------------|
| | 圆木杆件(梢径) | --5 |
------|--------------------------------|----------------------------------|------------------------
2 | 接榫据口深度 | ±2 | 尺 量
------|--------------------------------|----------------------------------|------------------------
3 | 端节点剪刀面长度 | --10 | 尺 量
------|--------------------------------|----------------------------------|------------------------
| 受压及受弯杆件 | 锯 材 | 1/500杆件长 |
4 | 单面变曲 |------------|----------------------------------| 尺 量
| | 圆 木 | 1/200杆件长 |
------|--------------------------------|----------------------------------|------------------------
| 结 构 | 跨度在15米以下 | ±15 | 尺 量
5 | 长 度 | 15米以上 | ±20 |
------|----------|--------------------|----------------------------------|------------------------
| 结 构 | 跨度在15米以下 | ±10 |
6 | 高 度 | 15米以上 | ±20 | 尺 量
------|--------------------------------|----------------------------------|------------------------
| | +20 |
7 | 起 拱 高 度 | --10 | 尺 量
------|--------------------------------|----------------------------------|------------------------
8 | 弦、杆节点间距 | ±5 | 尺 量
------|--------------------------------|----------------------------------|------------------------
| | 1/200屋架高 |
9 | 安装后、屋架垂直度 | 不大于15 | 尺 量
------|--------------------------------|----------------------------------|------------------------
10| 安装后支座节点中心对支座面中心| 10 | 尺 量
------------------------------------------------------------------------------------------------------
3.9 木基层
3.9.1 木基层所用的木材、铁件的规格、尺寸、位置及材质应符合设计要求和规范规定。
3.9.2 木基层、顶棚、板条墙等的联结及其支撑木、吊木应牢固可靠,构件结合点必须严密。
3.9.3 木构件接触潮湿或埋入墙内的部分应涂防腐剂,铁件应除防锈剂。
3.9.4 利用旧木料时,必须认真检查,凡被白蚁蛀蚀、槽朽变质以及有较大榫眼伤迹的,不能复用。
3.9.5 旧檩木穿换应与屋面垫层接触严密,入墙深度不得小于承重墙体的1/2。
3.9.6 木基层的定量要求见表15。
3.9.7 计点单位:以一个开间为一点。
3.9.8 检查数量:按房屋开间抽查30%,但不少于三点。
表15
------------------------------------------------------------------------------------------------------
编 | | 质量要求 |
号 | 检 查 内 容 | 或允许偏差 | 检查方法
------|--------------------------------|------------------------|----------------------------------
| 檩条、椽木 | 10厘米以下 | --2 |
1 | 的截面尺寸 | 10厘米以上 | --3 | 尺 量
------|--------------------------------|------------------------|----------------------------------
2 | 圆木檩(梢径) | --5 | 尺 量
------|--------------------------------|------------------------|----------------------------------
| | 方 木 | 5 |
3 | 檩条上表面平齐 | 园木 | 8 | 拉线尺量
------|--------------------------------|------------------------|----------------------------------
4 | 封檐板平直 | 8 | 拉线尺量
------|--------------------------------|------------------------|----------------------------------
5 | 吊顶起拱高度 | ±10 | 拉线尺量
------|--------------------------------|------------------------|----------------------------------
6 | 顶棚四周水平线 | ±5 | 尺 量
------|--------------------------------|------------------------|----------------------------------
7 | 隔墙垂直度 | 5 | 吊线尺量
------|--------------------------------|------------------------|----------------------------------
8 | 隔墙表面平整 | 6 | 2米靠尺量
------------------------------------------------------------------------------------------------------
4 楼地面工程
4.1 水泥和细石混凝土楼地面,基层必须坚实,材料和配和比应符合设计要求,面层与基层必须粘结牢固,不应有空鼓;面层表面应密实压光,不得有裂缝、脱皮和起砂等缺陷;整个水磨石面层还应光滑、石粒密实、分格条清晰。
4.2 砖(块料)地面,铺设接缝应均匀,嵌缝应密实、颜色和花纹应一致,砖(块料)不应有裂纹、缺角等缺陷。
4.3 木楼地面搁栅安装必须牢固、稳定,搁栅伸入支承墙内长度不小于12厘米,木搁栅与基层接触面以及伸入墙内部分,必须作防腐处理。
表16
----------------------------------------------------------------------------------------------------
编 | | 质量要求或允许偏差 |
号 | 检 查 内 容 |--------------------------------------------| 检查方法
| | 表面平整 | 缝格平直 | 接缝高低差 |
------|--------------------------------|------------|------------|----------------|------------
1 | 高级水磨石、马赛克 | 2 | 3 | 0.5 | 拉线尺量
------|--------------------------------|------------|------------|----------------|------------
2 | 缸砖、大水泥砖 | 4 | 3 | 1.5 | 拉线尺量
------|--------------------------------|------------|------------|----------------|------------
3 | 普通水磨石 | 3 | 3 | 1 | 拉线尺量
------|--------------------------------|------------|------------|----------------|------------
4 | 大理石 | 1 | 2 | | 拉线尺量
------|--------------------------------|------------|------------|----------------|------------
5 | 水泥花砖 | 3 | 3 | 0.5 | 拉线尺量
------|--------------------------------|------------|------------|----------------|------------
6 | 抹水泥 | 5 | 4 | | 拉线尺量
------|--------------------------------|------------|------------|----------------|------------
7 | 水磨石 | 2 | 2 | | 拉线尺量
------|--------------------------------|------------|------------|----------------|------------
8 | 细石混凝土 | 5 | | | 拉线尺量
------|--------------------------------|------------|------------|----------------|------------
9 | 普通砖 | 8 | | | 拉线尺量
----------------------------------------------------------------------------------------------------
4.4 木板面层接头应错开,接于搁栅的中心线上;表面应刨光,不应有刨痕、锤印、戗槎和毛刺,刷清油的板面在同一房间内的颜色应均匀一致。

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论中国宪法在司法中的适用



( 姚魏 上海社会科学院宪法、行政法学硕士研究生,200025)

2001年8月13日最高人民法院针对山东齐玉苓案作出《关于以侵犯姓名权的手段侵犯宪法保护的公民受教育的基本权利是否承担民事责任的批复》。该批复成为当年宪法学界的一个热点问题。该案也被媒体称为“宪法司法化第一案”。学者们对最高院的司法解释所产生的现实意义莫衷一是。有人认为该批复是我国宪法司法化的标志,它意味着宪法作为法院审判案件的法律依据在司法解释中得到承认,具有里程碑的意义;另有人认为,该案仅是普通民事案件,不应适用宪法,最高院作出该司法解释是违宪行为;还有人认为最高院的司法解释可能有不恰当的地方,所产生的意义也没有媒体宣传的那样巨大,但对宪法进入诉讼领域具有积极的推动作用。本文拟对该案引发的宪法在司法中的适用问题作一些论述。

一、宪法的司法适用在宪法实践中的地位。齐玉苓案被称为“宪法司法化第一案”。那么,何为“宪法司法化”?这种表述是否科学?我们不难看出“宪法司法化”提法的创始人本意是指,宪法像其它法律一样具有司法适用性,即同样能够进入司法程序,作为法院裁判案件的依据。但是从字面上看,“宪法司法化”表示宪法不断适应自身进入司法领域的要求而自我完善的动态过程。这个过程要通过宪法的修改来逐步推进。因此“宪法司法化”的提法不准确。笔者认为,科学的提法应是“宪法的司法适用”。对宪法的司法适用在宪法实践中的地位的正确认识还有赖于它与相关概念的辨析。首先,人们通常认为宪法的司法适用起源于美国1803年马伯里诉麦迪逊一案。这种观点的错误在于将宪法的司法适用等同于违宪审查。虽然美国最高联邦法院解决的是个案问题,但是醉翁之意不在酒,它同时确认与宪法相抵触的法律无效,排除了违宪法律在司法适用中的可能,它的真实意图在于确立司法权对立法权的制约。而我们所称的宪法的司法适用仅是指宪法直接适用于个案。因为美国的违宪审查权掌握在司法机关手中,所以很容易把违宪审查与宪法的司法适用当成一回事。其次,有人认为宪法监督不包括宪法的司法适用。这其实是将宪法监督等同于违宪审查。在我国违宪审查机关唯权力机关一家,但宪法的监督主体却具有多样性。宪法监督在外延上不仅包括违宪审查,也包括宪法的司法适用。违宪审查是对抽象的违宪行为进行审查,宪法的司法适用是对具体的违宪个案进行裁判。两者互为补充,共同成为宪法监督的重要内容,维护宪法的权威。再次,宪法的司法适用是否就是宪法诉讼呢?在我国宪法诉讼是指公民的宪法权利和自由受到侵害后,通过其它救济模式,如刑事诉讼、民事诉讼、行政诉讼,仍无法得到保护时,而向有权机关提起诉讼的一项法律制度。因此宪法诉讼与宪法的司法适用是形式与内容的关系。但是在由法院负责违宪审查的国家,宪法诉讼则包含了违宪审查和宪法的司法适用两个方面。通过以上分析我们可以了解宪法的司法适用在我国宪法实践中的地位。

二、宪法长期没有进入司法适用领域的原因。1、对两个司法解释的错误认识。1955年最高院对新疆高级人民法院作过一个批复,批复认为宪法在刑事方面并不规定科罪量刑的问题,因此,“在刑事判决中,宪法不宜引为论罪科刑的依据”。1986年最高院在给江苏省高级人民法院的批复中规定法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例可以在法律文书中引用,国务院各部委发布的命令、指示和规章,各县市人民代表大会通过和发布的决定、决议,地方各级人民政府发布的决定、命令和规章以及最高人民法院的意见和批复等不可以引用。一般认为,中国宪法不能进入法院的具体诉讼主要是基于以上两个司法解释。笔者认为,1955年的批复并不能排除在判决中引用宪法的可能,在刑事判决中不引用宪法定罪量刑是正确的,但不能扩大为在民事、行政案件的判决中一概不引用宪法。1986年的批复对法院是否可以引用宪法规定判案既没有肯定也没有否定,采取了回避的态度,法院因此剥夺了宪法的司法适用性是没有道理的。最高院的司法解释根本无权中止宪法的执行力。法院作为司法机关不能决定“司”哪些法,不“司”哪些法。[1]2、现代宪法观念的作用。其一、宪法的章程化的观念。人们在性质上把宪法等同于一般政党、团体内部的章程。章程是指政党、社会团体规定本组织内部事务的一种共同遵守的文件,而宪法作为一种法,有普遍约束力和国家强制力。把宪法看成章程就是把宪法划入了思想意识和纪律的范畴,在观念上已经潜意识地否定了宪法的司法适用。其二、宪法的纲领化的观念。纲领是现在不存在,需要进一步努力奋斗,将来才能实现的目标、完成的任务及其行动的步骤。也就是说人们没有把宪法中的公民权利看成是法定权利,而只是一种应然权利。焦洪昌教授说过:“平等最初只是一个法律观念,后来随着社会进步,被人们看成法律原则,再进而成为一种独立的法律权利。平等只有作为一种法律权利时,才能得到司法救济。”[2]笔者认为像平等权这样的宪法权利还处在法律观念和法律原则阶段上,不能被司法保护也是意料中的事。其三、宪法的政治化的观念。人们片面强调宪法的阶级性,似乎凡是宪法问题都是政治问题。在学术研究中也把宪法学搞成了政治学。除了一个徒有虚名的“根本大法”的概念外,宪法几乎丧失了作为法应有的其它特征。因此,解决宪法问题只能通过政治斗争,而不是司法过程。[3]总之,中国公民的宪法权利意识不强。新中国的成立,虽然理论上说为建立高度发达的社会主义民主和法制奠定了基础,但是社会实践中诸多原因造成了公民宪法意识不强。人们逐步形成宪法不是法,不具有法律强制力的观念,认为违反民法、刑法是违法犯罪,而违反宪法则无所谓,以至违法现象屡见不鲜,人们也无动于衷。[4]

三、宪法进入司法适用领域的必要性。1、宪法的司法适用是宪法至上观念的需要。宪法是国家的根本大法,是一切国家机关、社会团体和公民的最高行为准则。既然宪法也是法,那就应该有法律效力。如果没有司法效力,所谓的法律效力就是空话。如果不能在司法机关得到执行,不能在实际中运用,就是一纸空文。但是有的学者认为在下位法中找不到审判案件的法律依据时,法院可以直接拿宪法作为判案依据,岂不是把宪法的作用定位为替其它法律拾遗补缺?这有违于宪法的根本大法的地位,不利于宪法至上观念的形成。笔者认为不然。这正体现了宪法的最高法律效力。宪法是保障公民基本权利的最终防线,其它法律无能为力时,宪法可以挺身而出。可谓“一夫当关,万夫莫开”。2、宪法的司法适用是保护公民基本权利的需要。首先,根据专家统计,宪法中规定的十余项公民的基本权利通过法律、法规具体落实保护措施的只有一半,例如受教育权、言论自由权、结社权等,法律都未作出具体规定。如果没有宪法诉讼制度,何以保护公民的基本权利?其次,在我国社会转型时期必然会产生一些新的社会矛盾和社会冲突。由于普通法律规范的内容比较具体,往往无法为这些新型法律关系的处理提供明确的法律依据。而宪法所调整的社会关系具有高度的原则性和概括性,能够适应社会关系不断发展变化的要求。如果宪法可以进入司法适用领域可以弥补普通法律的缺陷。再次,有些典型的宪法诉讼案件被强行纳入民事诉讼和行政诉讼,破坏了法律的权威性、严肃性。如田永诉北京科技大学拒绝颁发毕业证、学位证的案子,法院将其列为行政诉讼案件,这超出法院受理行政案件的范围。行政诉讼法规定公民只能对行政主体侵犯自己人身权和财产权的案件提起行政诉讼。而本案中的学校作为准行政主体侵犯的是原告的受教育权。因此适用宪法中对公民受教育权的保护的条款作出判决才是恰当的。

四、宪法的司法适用的规则。我们在解放思想,确认宪法也可以进入司法适用领域的同时,也应当肯定宪法并不是在任何案件中都可以作为判案依据的。宪法的司法适用必须遵循一定的规则。1、法院在审判刑事案件时,宪法不能作为定罪量刑的法律依据。世界各国普遍通行“罪刑法定”的原则。这里的“法”只能解释为刑法,不能作任何扩大解释。因为刑罚是最严厉的惩罚,它可以限制人身自由,甚至剥夺人的生命。如果宪法也能定罪量刑,那么欲加之罪,何患无辞。公民的基本人权何以保障?2、法院在面临宪法、法律都对涉讼行为作出了相同的规定时,应当优先适用低位阶的法律规范,而不能直接适用高位阶的宪法规范。因为这些法律在制定时是以宪法为依据的,适用这些法律就等于间接地适用了宪法,所以不必在任何时候都使用宪法这个“尚方宝剑”。3、法院在认为宪法、法律对涉讼行为作出了不同规定时,不能直接适用宪法。因为在我国,司法机关不能对法律进行违宪审查,法律是否违宪只能由权力机关来判断。所以法院应中止审理,逐级上报,最后由最高权力机关决定法律违宪与否。如果法律违宪,则直接适用宪法。4、法院面临法律没有对涉讼行为作出规定,而宪法作了规定时,应当适用宪法。现实生活中这类案件往往不被受理,如王立春等诉民族饭店选举权纠纷案。因为我国长期存在“法不授权则不受理”的立案制度。其实“法不授权不可为”一般针对具有主动性、扩张性的行政机关,而审判权则是被动的,“不告不理”是法院审判权的前提。司法救济是公民权利保障的最后一条防线,因此通过限制法院的受案范围来防止滥用权力是没有意义的,也是不符合法治原则的。[5]5、法院在审理因侵犯公民的基本权利而提起的民事、行政诉讼的案件时,部分适用宪法。在齐玉苓案中,最高院指出:“陈某以侵犯姓名权的手段,侵犯了齐某依据宪法所享有的公民受教育的基本权利,并造成了具体损害,应当承担相应的民事责任。”可见最高院把此案仅是看成特殊的民事案件。笔者认为这类案件应是宪法附带民事诉讼,而且宪法诉讼是核心。虽然宪法没有一般意义上的制裁性,但确认和宣告某个行为违宪,在某些时候还可以撤销违宪行为也可以看成是一种制裁。它体现了司法者对违宪行为的否定态度和对受害人的支持,但为了更有利地保护受害人的利益,往往还支持他们的民事、行政诉讼请求,在本案中就表现为民事赔偿。这类案件应该首先通过宪法的司法适用确认行为违宪,在此基础上追究行为人的其它法律责任。
注释:
[1]王振民:《我国宪法可否进入诉讼》,《法商研究》1999年第5期第29页。
[2] 南香红、曾民:《成都“身高歧视案”引发宪法平等权讨论》,《南方周末》2002年1月31日第7版。
[3]廖中洪:《中国宪法非讼化原因探析》,《学习与探索》2000年第5期第86页。
[4] 周叶中、刘鸿章:《加强宪法监督,建设法治国家》,《武汉大学学报》1999年第6期第29页。
[5] ]蒋德海:《宪法司法化对我国立案制度和判决模式的影响》,《上海法学研究》2001年第6期第6 页。