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　　产品缺陷是产品责任法中一个至关重要的概念，各国立法上和实践中对“缺陷”一词的定义和解释，直接关系到权利要求能否实现，同时也是实现责任控制、防止过度归责的一道主要闸门。因此，产品的缺陷及其认定标准便成为理论界和实务界所共同研究和关注的问题。

　　一 、产品缺陷的定义

　　在美国，1965年的《第二次侵权法重述》第402A条把缺陷定义为：“对使用者或消费者或其财产有不合理危险的缺陷状态。”在日本，《制造物责任法》第2条第2款规定：“本法所称的缺陷，是指考虑该制造物的特性、其通常遇见的使用形态、其制造业等交付该制造物时其他与该制造物有关的事项，该制造物欠缺通常应有的安全性。”我国《产品责任法》第46条对缺陷这样定义：“本法所称缺陷，是指产品存在危及人身、他人财产安全的不合理危险；产品有保障人身健康，人身、财产安全的国家标准、行业标准的，是指不符合该标准。”

　　二、我国对产品缺陷法律界定的缺陷

　　我国有关产品缺陷界定的法律规范，是一个多层次的法律体系。首先，《民法通则》从基本法的角度对产品缺陷作了界定，该法第 122条规定：因产品质量不合格造成他人财产、人身损害的，产品制造者、销售者当依法承担民事责任。此条规定将产品缺陷界定为质量不合格有欠妥当，已遭国内众多学者诟病。其次，《产品质量法》作为我国规定产品责任的一部最全面的法律，其对产品缺陷的界定具有基础性的意义。该法第 46条对产品缺陷作了如上界定：本法称的缺陷，是指产品存在危及人身、他人财产安全的不合理危险，产品有保障人体健康、人身财产安全的国家标准、行业标准的，是指不符合该标准。可以说该条文在我国作为产品缺陷界定的一条重要的法律规范，已实行了十余年，其所起的作用是不容忽视。此外，一些部委规章与地方性法规也对产品缺陷有所界定。如 2004年正式实施的《缺陷汽车产品召回管理规定》。该规定第五条第二款便对汽车缺陷做出了如下界定：本规定所称的缺陷是指由于设计、制造等方面的原因在某一批次、型号或类别的汽车产品中普遍存在的具有同一性的危及人身、财产安全不合理危险，或者不符合有关汽车产品安全的国家标准的情形。这些规范往往成为认定产品缺陷的参照，是对《产品质量法》的有益补充。综上所述，我国《产品质量法》关于产品缺陷认定存在两个标准，即:是否存在不合理危险的一般标准和是否符合有关国家、行业标准的安全标准。但关于“不合理危险”的内涵以及具体认定，目前我国法律未明确，实践中也缺少具体可行的标准。安全标准自身存在着不可调和的弊端。同时，《产品质量法》第46条规定了判断某一产品是否构成缺陷时，当该产品有安全标准时优先适用该标准，没有该标准时才适用“不合理危险”的一般标准，即在司法适用中，安全标准优先于“不合理危险”标准，这一优先适用规则也存在诸多问题。

　　三、我国产品缺陷法律界定的完善

　　1、合理界定“产品缺陷”及其认定标准

　　对“产品缺陷”国际上存在着两种界定方法，美国采用“不合理的危险”，欧洲国家大多采“有权期待的安全”。无论哪一种，其出发点都是以一个理智人的合理预期为基础，以产品的安全性为考量。若产品所存在的潜在危险超出了合理预期，则该产品存在缺陷，这是确定产品缺陷的基本前提。笔者认为，我国的产品缺陷仍可采用“不合理的危险”的内涵界定。首先，我国自1993年实施《产品质量法》至今，不合理危险的界定方法己为司法界和学界所知悉和了解，不宜更换。其次，日、韩等国对于缺陷概念的界定也非采取单独的可期待安全标准，而是二者的结合，以便更适于其本国国清。第三，“不合理的危险”这一界定并非僵化的标准，实有很大的适用和执行空间。综上，我国产品缺陷应界定为“产品存在危及人身、他人财产安全的不合理的危险”，在制定《产品责任法》时应彻底摈弃“国家、行业标准”的安全标准，对与《产品质量中国政法大学硕士学位论文产品缺陷的法律界定法》相冲突之处可依新法优于旧法、特别法优于普通法的适用规则解决。

　　2、明确“不合理危险”的涵义

　　对于“不合理的危险”的含义，梁慧星教授采纳了美国《侵权法重述二》的内涵，其认为，对该界定的具体认定，应采取比较法解释方法，参照美国判例和学说，在具体案件中予以确立。①石慧荣先生认为，“对于不合理危险的认定，应考虑顾客的需要，经营者对危险是否能够认识以及消除危险的技术可行性和成本等诸多因素。”②台湾学者刘文琦先生认为，“产品是否具有‘不合理的危险’，应考虑以下因素:①生产者制造产品的合理用途;②一个具有社会一般认识的普通消费者，对其购买使用产品安全性的合理期望;③如果由于认识和技术水平所限，不能在产品收益不变的前提下，将其制作的更安全的或有其他之代替品，应该认为这些产品不具有不合理的危险性;④若产品的各项标准都符合安全标准时，不能就此认定不具有不合理之危险。”③经过分析，本文认为，上述学者对“不合理危险”的界定并不冲突。对于产品是否存在缺陷，其出发点和落脚点均是该危险是否“合理”，若合理则该产品不存在缺陷，反之，则存在缺陷。我国《产品质量法》中产品缺陷的一般标准参考了美国的“不合理危险”内涵。对于“不合理危险”这个模糊性概念的判断，需要个案具体分析和大量案件积累总结，而美国不断发展、完善并至臻成熟的产品缺陷司铸经验和相关理论为我国提供了重要借鉴。

　　3、不合理危险标准与强制标准的协调

　　产品生产的国家标准、行业标准是根据现有科技发展状况、产品设计加工水平等多种因素制订的，而不是以产品无危险性或具安全性为惟一标准。在实践中，可能出现产品符合国家标准、、行业标准，但却具有不合理危险的情况。因此，认定产品不合理危险的标准与生产标准存在着冲突。关于产品符合国家标准、行业标准，但仍因不合理之危险造成消费者人身或财产损害时，生产者或销售者应否负担损害赔偿责任？有学者认为，当产品符合国家标准、行业标准，仍造成消费者人身或财产损害时，不宜承担责任。理由为，标准既然由国家制订，国家对危险性之认识优于企业，因为标准认定不善造成消费者损害时，不应由企业承担，消费者应通过产品责任以外之途径救济之。亦有学者采不同看法，，认为如果产品符合国家标准、行业标准，仍造成消费者人身或财产损害时，不由企业承担责任，不利于消费者利益，与产品责任制度宗旨相违背，鉴于此，应当对符合国家标准、行业标准的产品，要求同时适用不合理危险的标准，违反任何一项标准均可认定具有缺陷。即如果产品符合国家标准、行业标准，，仍因不合理危险造成消费损害时，生产者仍应承担产品责任。我们认为这种观点更符合产品责任之立法意旨。

　　（作者单位：江苏省淮安清河人民法院）
贵州省人民政府办公厅


省人民政府办公厅关于印发贵州省用人单位工资集体协商办法的通知

黔府办发〔2011〕61号


各自治州、市人民政府，各地区行署，各县（自治县、市、市辖区、特区）人民政府，省政府各部门、各直属机构：

　　经省人民政府同意，现将《贵州省用人单位工资集体协商办法》印发给你们，请结合本地区、本部门实际，认真贯彻执行。



二〇一一年四月二十九日

　

　贵州省用人单位工资集体协商办法

　　第一章　总　　则

　　第一条　为保障用人单位和职工的合法权益，促进劳动关系和谐和稳定，根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国工会法》、《工资集体协商试行办法》等有关法律、法规，结合我省实际，制定本办法。

　　第二条　本省境内各类企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下统称用人单位）开展工资集体协商适用本办法。

　　第三条　本办法所称工资集体协商，是指职工代表与企业代表依法就用人单位内部工资分配制度、工资分配形式、工资收入水平、工资支付办法等事项进行平等协商，在协商一致的基础上签订工资协议的行为。

　　第四条　依法通过集体协商订立的工资协议，是专门就工资事项签订的专项集体合同。按《集体合同规定》订立集体合同的，必须按规定将工资集体协商作为其中的重要内容，可将工资协议作为集体合同附件，并与集体合同具有同等效力。

　　第五条　职工工资集体协商应当合法、公开、平等、协商一致、兼顾用人单位和职工双方利益，保障职工工资水平与本单位劳动生产率和经济效益相适应。

　　第六条　工资协议中约定的劳动报酬，适用于用人单位所有与之形成劳动关系和提供正常劳动的职工，并不得低于当地政府颁布的最低工资标准；用人单位和职工订立的劳动合同中约定的劳动报酬，不得低于职工工资集体协商规定的最低标准。

　　第七条　县级以上人力资源和社会保障行政部门会同工会和企业家协会建立健全协调工资集体协商工作三方机制，共同帮助、指导、推动用人单位开展工资集体协商工作，并研究解决出现的重大问题。

　　第二章　工资集体协商内容

　　第八条　工资集体协商应当包括以下内容：

　　（一）工资协议实施的期限；

　　（二）工资分配制度、工资标准和工资分配形式；

　　（三）职工年度平均工资水平及其调整幅度；

　　（四）奖金、津贴、补贴等分配办法；

　　（五）工资支付办法；

　　（六）实行计件工资的计件单价；

　　（七）加班、加点工资；

　　（八）病事假和女工保护及各种带薪休假期间的工资待遇；

　　（九）变更、解除工资协议的程序；

　　（十）中止工资协议的条件；

　　（十一）双方认为应当协商约定的其他事项。

　　第九条　开展工资集体协商应当综合参考以下因素：

　　（一）本地区、行业、单位的人工成本水平；

　　（二）本地区、行业的职工平均工资水平；

　　（三）当地政府发布的工资指导线、劳动力市场工资指导价位；

　　（四）本地区城镇居民消费价格指数；

　　（五）本单位劳动生产率和经济效益；

　　（六）国有资产保值增值；

　　（七）上年度本单位职工工资总额和职工平均工资水平。

　　（八）其它与工资集体协商有关的情况。
　　
　　第三章　工资集体协商代表

　　第十条　工资集体协商职工代表由用人单位工会推荐，并经职工代表大会或职工大会审议通过；未建立工会的用人单位由上一级工会指导职工民主推荐，并需半数以上职工的同意，经公示后产生。用人单位代表由法定代表人或法定代表指定的其它人员担任。

　　第十一条　协商代表双方代表人数应当对等，每方为三至十名，并各确定一名首席代表。职工首席代表由用人单位工会主席担任，工会主席可以书面委托其它人员作为自己的代理人；未成立工会的，由职工集体协商推荐。用人单位首席代表应由法定代表人担任，法定代表人可以书面委托其它管理人员作为自己的代理人。

　　第十二条　工资集体协商双方的首席代表，可以书面委托用人单位以外的具有专业知识的人员担任本方的代理人，参加工资集体协商。代理人数不得超过本方代表三分之一。

　　第十三条　由用人单位内部产生的协商代表参加工资集体协商的活动，应视为提供正常劳动，原享有的工资、奖金、津贴、补贴、社会保险、福利等待遇不变。

　　第十四条　职工协商代表履行代表职责期间，用人单位不得对其采取歧视性行为，无正当理由不得调整其工作岗位，不得与其解除劳动合同。

　　第十五条　协商代表应遵守双方确定的协商原则，履行代表职责，并负有保守用人单位商业秘密的责任。协商代表任何一方不得采取过激、收买、欺骗等行为，以影响协议结果。

　　第十六条　工资集体协商代表应当履行以下职责：

　　（一）真实反映和代表本方意愿；

　　（二）接受本方人员的质询，及时向本方人员公布协商情况并广泛征求职工意见；

　　（三）代表本方参加工资集体协商争议的处理；

　　（四）提供与工资集体协商有关的情况和资料；

　　（五）监督工资协议的履行；

　　（六）法律、法规和规章规定的其它职责。

　　第十七条　工资集体协商代表的任期至工资协议的期限届满之日止。协商代表在任期内除因个人严重过失及被用人单位职工大会依法罢免外，不能随意更换，因故确需要更换工资集体协商代表，或者工资集体协商代表因辞职、遇不可抗力等情形造成空缺的，按照本办法规定产生新的代表。

　　第四章　工资集体协商程序

　　第十八条　职工和用人单位任何一方均可提出进行工资集体协商的要求。工资集体协商的提出方应向另一方提出书面的协商意向书，明确协商的时间、地点、内容等。另一方接到协商意向书后，应于２０日内予以书面答复，并与提出方共同进行工资集体协商。

　　第十九条　工资集体协商一般应当采用工资集体协商会议形式进行。工资集体协商会议由双方首席代表轮流主持，首次会议由提出协商意向一方首席代表主持。

　　第二十条　在不违反有关法律、法规的前提下，协商双方有义务按照对方要求，在协商开始前５日内，提供与工资集体协商有关的真实情况和资料。

　　第二十一条　工资协议文本草案经由协商双方达成一致意见后，应提交职工代表大会或者职工大会讨论通过，并由用人单位制作工资集体协商协议正式文本，工资协议文本经双方首席代表签字盖章后成立。

　　第五章　工资协议审查和争议的处理

　　第二十二条　工资集体协议文本签订后，应于７日内由用人单位将工资协议一式三份及说明，报送同级人力资源和社会保障行政部门审查。

　　第二十三条　人力资源和社会保障行政部门应在收到工资协议文本及说明之日起１５日内，对用人单位工资集体协商双方代表资格、工资协议的内容及签订程序进行审查。对工资协议无异议的，应及时向协商双方送达《工资协议审查意见书》，工资协议即行生效；如有异议应及时通知协商双方对提出异议的内容进行协商和修改，并重新报送人力资源和社会保障行政部门审查；如报送１５日后，协商双方未收到人力资源和社会保障行政部门的《工资协议审查意见书》，视为已经人力资源和社会保障行政部门审核同意，工资协议即行生效。用人单位应在工资协议生效后５日内向全体职工公布，并于１５日内分别报送当地财政、税务部门和上一级工会备案。

　　第二十四条　工资集体协商一年进行一次。职工和用人单位双方应在工资协议期满前６０日内，依照本办法规定的程序重新签订职工工资集体协商协议，并按规定和程序提交审查。

　　第二十五条　工资集体协商过程中发生争议时，经双方协商仍不能达成一致的，一方或者双方可以向同级人力资源和社会保障行政部门申请协调；未提出申请的，人力资源和社会保障行政部门认为有必要时，可以进行协调。

　　第二十六条　人力资源和社会保障行政部门接到协调申请应及时会同同级工会、企业家协会、用人单位双方代表等人员，共同协调处理职工工资集体协商争议。

　　第二十七条　工资集体协商合同在履行过程中发生争议，经协商解决不成的，双方当事人可以申请仲裁、提起诉讼。

　　第二十八条　用人单位无正当理由拒绝工会或者职工代表提出的工资集体协商要求的，按照《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国工会法》及有关法律、法规的规定处理。

　　第六章　工资协议履行的监督

　　第二十九条　依法订立的工资协议对工资集体协商双方具有同等约束力，双方应当全面履行工资协议，并接受人力资源和社会保障行政部门和同级工会的指导、监督和检查。

　　第三十条　工资集体协商双方首席代表应当每年至少一次向职工代表大会或职工大会报告工资协议履行情况，接受用人单位工会的监督。

　　第三十一条　用人单位根据已生效的工资协议产生的合理工资薪金支出，经税务部门依法确认后，可在企业所得税前据实扣除。

　　第三十二条　国有及国有控股企业在执行本办法的同时，应严格依据人力资源和社会保障行政部门、财政部门和国资委核定的工资总额列支工资支出，超出部分不得计入企业工资薪金总额，也不得在计算企业应纳税所得额时扣除。

　　第七章　区域性、行业性工资集体协商

　　第三十三条　乡（镇）、街道、社区工会组织以及县级以下区域的建筑业、采矿业、餐饮服务业等行业工会组织可以与用人单位代表组织进行工资集体协商，订立行业性工资集体协议，或者订立区域性工资集体协议。

　　第三十四条　依法订立的区域性、行业性工资集体协议对区域内和行业内的用人单位和职工具有约束力。区域、行业工资集体协议覆盖范围内的用人单位与职工单独签订的工资集体协议的标准不得低于区域、行业工资集体协议的规定。

　　第三十五条　职工方协商代表，由基层工会联合会或行业工会选派，并经区域、行业职工代表大会审议通过；未建立区域、行业职工代表大会的，职工方代表由基层工会联合会或行业工会选派并经公示后产生。职工方首席代表由基层工会联合会或者行业工会负责人担任，未建立工会的，首席代表从职工方代表中推举产生。企业方协商代表，由区域、行业用人单位代表组织选派并经公示后产生。无用人单位代表组织的，由区域、行业内用人单位民主推举并经公示后产生。

　　第三十六条　区域性、行业性工资集体协商的内容：

　　（一）本行业劳动定额标准；

　　（二）计件工价；

　　（三）行业工资标准和年度平均工资水平；

　　（四）工资支付办法；

　　（五）工资调整办法。

　　第三十七条　区域、行业工资集体协商程序、审查程序、协议履行的监督检查以及争议处理等执行本办法的有关规定。

　　第三十八条　区域、行业工资集体协议草案应提交区域、行业职工代表大会审议通过。尚未建立区域性、行业性职工代表大会的，应得到区域、行业内半数以上职工的同意。

　　第八章　法律责任

　　第三十九条　违反本办法规定，有下列情形之一的，由人力资源和社会保障行政部门依据《贵州省企业集体合同条例》的有关规定进行处理：

　　（一）提出开展工资集体协商要求，另一方未按规定予以书面回复，或者无正当理由拒绝开展协商的；

　　（二）不提供或者不如实提供与工资集体协商有关的真实情况和资料的；

　　（三）企业无正当理由变更或者解除职工方代表的劳动合同的；

　　（四）用人单位未按规定报送人力资源和社会保障行政部门审查工资协议的。
　　
　　第四十条　工资集体协商双方的任何一方未履行工资协议义务的，应当依法承担相应的违约责任。

　　第九章　附　　则

　　第四十一条　本办法自发布之日起施行。